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公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人主體資格是否存在？
發(fā)布時(shí)間 : 2021-07-27 19:03:02
公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人主體資格是否存在？
對(duì)公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人主體資格是否消滅?對(duì)此問(wèn)題多有論述。
有學(xué)說(shuō)上之論述分析：
“ 在學(xué)說(shuō)層面上，主要有以下幾種：1、清算法人說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，企業(yè)法人因解散事由出現(xiàn)而消滅其主體，其權(quán)利能力、行為能力也隨之喪失，但為避免其財(cái)產(chǎn)會(huì)因此而成為無(wú)主財(cái)產(chǎn)，法律專(zhuān)門(mén)為法人的清算設(shè)立一種清算法人，這種法人是特設(shè)的獨(dú)立存在的新法人，不再享有原法人的能力，依法只在清算范圍內(nèi)享有一定的能力;2、人格消滅說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，公司一經(jīng)解散即喪失其獨(dú)立人格，其財(cái)產(chǎn)歸股東共有; 3、同一人格說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，清算中的公司法人與解散事由出現(xiàn)前的公司法人在本質(zhì)上是相同的，只是其權(quán)利能力范圍有所縮小，不再享有從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的能力，但在清算目的范圍內(nèi)仍然享有權(quán)利能力。除此之外，還有擬制存續(xù)說(shuō)、同一人格兼擬制說(shuō)等等 ” 。 “權(quán)衡之下，筆者更贊同同一人格說(shuō) ”。 [i]
有法律規(guī)范層面上的論述分析：
“在法律規(guī)范層面上，體現(xiàn)法人資格消亡的，主要集中在以下兩個(gè)文件：1、《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問(wèn)題的執(zhí)行意見(jiàn)》第10條規(guī)定：“企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營(yíng)資格終止?！?、2002年5月8日工商立字[2002]第106號(hào)《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人資格問(wèn)題的答復(fù)》指出：“根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第3條和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第2條、第25條的規(guī)定，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人的憑證，申請(qǐng)人經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)后，企業(yè)法人隨之消亡。” 體現(xiàn)法人資格并不隨同消亡的，主要集中在最高人民法院給甘肅省高級(jí)人民法院法經(jīng)(2002)23號(hào)答復(fù)函和遼寧省高級(jí)人民法院法經(jīng)(2002)24號(hào)答復(fù)函中，其指出：吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國(guó)家工商行政法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷(xiāo)登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷(xiāo)登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng) 。” [ii]
另亦可參見(jiàn)《公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體問(wèn)題探討》 [iii]
對(duì)于學(xué)說(shuō)之研究，以為當(dāng)抓住公司之本質(zhì)——法律上擬制之“人”而入手。設(shè)立過(guò)程猶如十月懷胎，向工商局提供材料申請(qǐng)登記猶如分娩。工商局頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照猶如醫(yī)院簽發(fā)出生證明。如需行政許可，應(yīng)在設(shè)立階過(guò)程中取得。至其向工商局申請(qǐng)登記之時(shí)，僅為注冊(cè)而已。如其設(shè)立材料符合預(yù)定之要求，則公司“順產(chǎn)”;如其設(shè)立材料不符合預(yù)定之要求，則公司“難產(chǎn)”。但公司之“生”，賴于其申請(qǐng)?jiān)O(shè)立之材料是否符合預(yù)定之要求，而非工商局頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。對(duì)符合預(yù)定之要求的申請(qǐng)，工商局如不頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，當(dāng)事人當(dāng)有行政復(fù)議或行政訴訟之救濟(jì)途徑。如工商局之錯(cuò)誤得以糾正，公司之成立當(dāng)溯及至設(shè)立人提出申請(qǐng)之時(shí)。同樣，工商局吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，于公司言猶如不治之疾，然公司猶在。否則，無(wú)以解釋此后之清算與注銷(xiāo)行為。如吊銷(xiāo)之時(shí)公司已壽終正寢，清算者何?注銷(xiāo)者何?
對(duì)于規(guī)范層面上的論述。相關(guān)分析引用的規(guī)范雖都為直接對(duì)問(wèn)題作出解答，但均為行政或司法機(jī)關(guān)的答復(fù)或意見(jiàn)，非法律或行政法規(guī)。其實(shí)對(duì)所論問(wèn)題《公司法》已有明文規(guī)定。
《公司法》( 2005 年修訂)第一百八十七條： 清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
《公司法》第一百八十四條：公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。
《公司法》第一百八十一條：公司因下列原因解散：
(一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
(二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;
(三)因公司合并或者分立需要解散;
(四)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);
(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。
首先，公司存續(xù)即公司法人主體資格存在。即清算期間公司法人主體資格存在明定于第 187 條。其次，據(jù) 181 條，依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是公司解散原因之一。據(jù) 184 條，出現(xiàn)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之解散事由后十五日內(nèi)公司應(yīng)成立清算組開(kāi)始清算。即因營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)而解散時(shí)，清算期間在吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為之后。清算期間公司法人主體資格存在，說(shuō)明吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為沒(méi)有消滅公司法人主體資格。
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